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梅春来律师

 
 
 

日志

 
 

行政复议申请书:我要为深圳律师维权  

2011-06-30 21:56:00|  分类: 案后日记 |  标签: |举报 |字号 订阅

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注:写这么多内容的行政复议申请书,这其实是很啰嗦的,我个一向认为起诉书和行政复议申请书的内容最好都不要超过两页纸,如果能一张纸写完就不要超过两张。

近年来我在行政起诉状和行政复议申请书当中会引用宪法规定,宪法在我国虽然是法律效力最高的,但其实就是个泥菩萨,最多受到我们这些法律人的信仰外,其他人并不怎么信仰,更何况在无神论的政党当中,菩萨其实是不受待见的。

宪法的规定其实是被人遗忘的,即使是法律学人,你要是问他宪法到底是怎么规定的,我想大部分人都无法回答,曾几何,谁要是在诉状等法律文书中引用宪法来论证,很容易被别人视为弱智或幼稚,这也说明了中国宪法的地位和现状。

没有救济就没有权力,这话引用在宪法上是合适的,但是绝对讽刺,作为最高法律效力的宪法居然没有护法使者,居然没有救济渠道,居然还不能自己规定自己的维权方式,这多么让人不可思议,天方夜谈的奇迹总出现在这个神奇的国度,除了惊讶和感慨外,都不知道该怎么办?

我尽量在法律文书中引用宪法虽然也会让人感到好笑,但我仍认为大家引用多了就会重视和尊重,这是我的理想,但愿也是所有法律学人的理想。

最后我想说的是,行政机关不给律师查档完全是因为职业歧视,虽然他们声称要保护公民的私人信息,但为何对同为法律职业的公检法就可以放弃维护公民私人信息的职责?

行政复议申请书

申请人:梅春来,男,1975119日出身,工作单位:广东鹏翔律师事务所,职业:律师。联系电话:13823537586

被申请人:深圳市规划和国土资源委员会

地址:深圳市福田区红荔西路8009规划大厦

法定代表人:王芃,主任

诉讼请求:

1、确认被申请人以未提供法院立案受理通知书或传票为由拒绝履行政府信息公开职责的具体行政行为违法。

2、申请对《深圳市规划与国土资源局档案查阅规定》进行合法性审查。

3、责令被申请人限期履行政府信息公开职责,依法公开深圳市福田区XXXX号房产权信息并提供产权信息复制件。

事实和理由

申请人系深圳执业律师,因代理工作需要需获得深圳市福田区XXXXX房产权信息,2011610日申请人根据《中华人民共和国律师法》第35条第二款之规定至被申请人委托执法的深圳市房地产权登记中心4楼档案窗口进行产权信息查询,但该中心以申请人未提供法院立案受理通知书或传票为由予以拒绝,2011613日申请人根据《中华人民共和国律师法》、《中华人民共和国政府信息公开条例》的规定再次以书面方式提出申请,请求公开申请人所需信息,但被申请人仍拒绝公开,申请人认为被申请人以未提供法院立案受理通知书或传票为由拒绝履行政府信息公开职责违法,理由如下:

一、适用法律错误

1、行政机关执法,应首先适用法律和法规,法律法规不明确,适用地方性法规,地方性法规不明确,参考部门规章和其他规范性文件,本案根据《中华人民共和国物权法》第十八条规定,权利人、利害关系人可以申请查询、复制登记资料,登记机构应当提供。《中华人民共和国律师法》第35条第二款之规定,律师自行调查取证的,凭律师执业证书和律师事务所证明,可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况,《中华人民共和国政府信息公开条例》第2条明确规定,本条例所称政府信息,是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的,以一定形式记录、保存的信息。第二十六条规定行政机关依申请公开政府信息,应当按照申请人要求的形式予以提供;无法按照申请人要求的形式提供的,可以通过安排申请人查阅相关资料、提供复制件或者其他适当形式提供,上述法律法规均未设定查阅和公开产权信息均需提供法院立案受理通知书或传票。

2、建设部发布的《房屋权属信息查询暂行办法》是一个部门规章,法律效力低于法律法规,且颁布时间均在物权法和政府信息公开条例之前,故根据立法法的规定,部门规章与法律法规相抵触,适用法律法规,旧法与新法相抵触适用新法。

3、被申请人对建设部发布的《房屋权属信息查询暂行办法》第十一条的理解和执法错误,《房屋权属信息查询暂行办法》第十一条规定有两个条款,第一款规定查询房屋权属登记信息提供的材料是查询人的身份证或单位法人资格证明。第二款规定查询房屋原始凭证的,除第一款的材料外,还应提供下列有关证明文件,但申请人查询的是房屋产权登记信息,不是原始凭证,另外就算申请人查询的是原始凭证,第二款的条文内容同样对申请人不适用,理由是,虽然其中第五项规定,仲裁、诉讼案件的当事人应当提交受理案件的证明,这只是针对当事人并不针对律师,另外需要特别指出的是当事人的代理人是区分公民代理人和律师代理人,而律师代理人的调查权是受《律师法》保护,公民代理人因不具有律师资格,在政府信息公开条例颁布之前要求其提供案件受理通知书尚具有一定合理性,但在政府信息条开条例颁布生效后,这些规定也同样失去了其法律效力。

二、《深圳市规划与国土资源局档案查阅规定》违法、违宪,应予合法性审查。

1、违法性体现如下:

《深圳市规划与国土资源局档案查阅规定》第7条第五项规定律师在查档前除出示律师工作证和授权委托书外,还应提供案件受理通知书或开庭传票的内容违法,不符合《中华人民共和国物权法》第十八条规定,《中华人民共和国律师法》第35条第二款之规定,《中华人民共和国行政许可法》第40条规定,《中华人民共和国政府信息公开条例》第2条、第5条、第9条、第13条第16条、第17条规定。

2、违宪性体现如下:

宪法第5条规定,中国实行依法治国,建设法治国家,第33条规定,法律面前人人平等,这里的“人人”不仅包括自然人,也包括法人,不仅包括私法人,也包括公法人,但被申请人的查档内部规定,对公检法的查档只要求提供介绍信和工作证即可以查询,而对律师却特别规定需提供案件受理通知书或开庭传票才允许查档,这明显是对律师群体的职业偏见和歧视,也体现了行政机关对律师执业权和调查权的漠视,申请人认为,针对同一查询事项,被申请人对公检法和律师设定了不同的查询条件,特别是对律师要求提供法院的立案证明才能查询,这明显妨碍公平构成违宪,这样的规定实际上是迫使律师屈从于司法权威和行政权威之下,背后的逻辑是行政机关提供查询不是因为信任律师,而是因为信任法院,有此规定律师尊严荡然无存,从现状看,这样类似的违法规定不仅存在于被申请人处,也存在于其他行政机关,作为律师有责任站出来说“不”,一个律师如果对这样的违法性规定采取漠视的态度,行政机关是不会尊重律师之权益,所以,为了律师的尊严和自身的合法权益,必须提出异议,特别需要说明的是申请人之所以选择提起行政复议,是因为《中华人民共和国行政复议法》第七条规定,行政复议机关有权对部门规定的合法性进行审查,故申请人放弃直接向人民法院提起诉讼,目的是请求贵府在审查被申请人具体行政行为的合法性同时,对《深圳市规划与国土资源局档案查阅规定》的合法性也一并予审查,以终结这个施行11年之久的违法性规定,特别是第7条针对律师的歧视性条款。申请人不愿意看到四部法律法规居然奈何不了一个违法的部门规定,也不希望看到行政机关总是去开这样的法律玩笑,因此,申请人不能接受,特此复议。

此致

深圳市人民政府

申请人:

2011619

 

 

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